深圳工商管理部门经查处，认为深圳市某商场等医药门市部销售上药牌六神丸，侵犯商标专用权，引用《商标法》，第十四条和实施细则第二十四条规定，于一九八六年九月十日作出处理决定：一、对已封存的412盒假上药牌六神丸予以全部没收销毁；二、18家医药门市部负责消费者退货，并将货药交工商管理部门统一销毁；三、各商店所得的非法利润全部没收，并对深圳市某商场罚款500元，深圳市某药材商场罚款400元。原告不服，申请复议。
省工商管理部门复议认为“经核实用于六神丸的上药牌商标是上海中药制药一厂于1979年和1984年经国家工商行政管理局商标局批准注册，证号分别是：101150和205426。根据商标法第3条规定，商标注册人享有商标专用权，受法律保护。深圳市某药材商场等18家医药销售单位，销售假冒“上药”牌六神丸的行为，违反了《商标法》第38条的规定。鉴于上述医药经销单位在上级主管部门的监督下采取了一定的补救措施，在工商部门查封前停止了侵权行为，没有造成较大的损失。”故依照《商标法》第39条、《商标法实施细则》第24条和（85）卫药字第59号文第1条的规定，于1986年12月26日复议决定：一、维持深圳工商管理部门098号决定的第一、二项；二、没收18家医药销售单位销售该药的非法所得；三、对深圳市某商场罚款500元，深圳市某药材商场罚款400元；四、本决定由深圳工商管理部门执行；五、对广东省普宁县某小卖部和普宁县某草药购销站假冒药品的违法行为，请汕头工商管理部门查处。
原告对省工商管理部门复议决定不服，起诉于深圳市中级人民法院。
深圳市中级人民法院一审认为，”按照《商标法》及其实施细则的有关规定，本案原告和第三人经销“上药”牌注册商标的六神丸，经检验该六神丸药品质量确有问题，由上药牌注册商标专用人上海中药制药一厂提出控告，经深圳工商管理部门作出处理决定，又经省工商管理部门复议决定，认为属于商标侵权，可以认定。因此，对深圳市某商场和某药材商场处以罚款，并责令侵权人负责消费者退货，符合《商标法》第39条和《商标法实施细则》的有关规定，是正确的。但对各侵权人以“非法所得”之名没收其销售利润，超越了商标法之规定，显属不当。至于该六神丸是否确属应当销毁的假药，并给予违法人以行政处罚，按《药品法》第54条之规定，应由县级以上卫生行政部门决定，工商行政部门无权处理。”因此作出判决：一、撤销省工商管理部门复议决定的第一、二项；二、维持该复议决定的第三、四、五项。诉讼费240元，被告、深圳市某商场和某药材商场各负担80元。原、被告对此判决均提出上诉。
广东省高级人民法院认为：本案一审判决确认原审原告和第三人的行为构成商标侵权，对工商管理部门作出的符合商标法规定的行政处理和罚款予以维持、违反商标法规定的没收非法所得的行政处罚予以撤销；对假药的行政处罚问题，一审判决认为，应按《药品法》第54条的规定由卫生行政部门处理。一审的判决符合法律规定。原、被告不服；在上诉状中均提不出有事实根据的正当理由。但原审被告省工商管理部门在本上诉案审理过程中，向本院提出，认为他们对本案商标侵权行为的处理有不当，请求判决发回他们重新作出处理。为此，经本院院长提交本院审判委员会讨论决定，判决如下：
一、维持深圳市中级人民法院（1987）深中法行审字第01号行政判决书第一项；
二、撤销（1987）深中法行审字第01号行政判决书第二项；
三、由工商部门对本案侵犯商标专用权行为重新作出行政处理。
本上诉案诉讼费240元，省工商管理部门负担120元；另120元，由健群医药公司等8个上诉人各负担15元。
广东省律师协会
